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与采购文件纷歧致的政府采购条约是否有效?(二)

产品时间:2021-11-21 21:59

简要描述:

首先是适用政府采购货物和服务类条约的《中华人民共和国政府采购法》第四十六条第一款划定:“采购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通知书发出之日起三十日内,根据采购文件确定的事项签订政府采购条约。”《政府采购货物和服务招标投标治理措施》(财政部第87命令)第七十一条第一款划定:“采购人应当自中标通知书发出之日起30日内,根据招标文件和中标人投标文件的划定,与中标人签订书面条约所签订的条约不得对招标文件确定的事项和中标人投标文件作实质性修改。...

详细介绍
本文摘要:首先是适用政府采购货物和服务类条约的《中华人民共和国政府采购法》第四十六条第一款划定:“采购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通知书发出之日起三十日内,根据采购文件确定的事项签订政府采购条约。”《政府采购货物和服务招标投标治理措施》(财政部第87命令)第七十一条第一款划定:“采购人应当自中标通知书发出之日起30日内,根据招标文件和中标人投标文件的划定,与中标人签订书面条约所签订的条约不得对招标文件确定的事项和中标人投标文件作实质性修改。

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首先是适用政府采购货物和服务类条约的《中华人民共和国政府采购法》第四十六条第一款划定:“采购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通知书发出之日起三十日内,根据采购文件确定的事项签订政府采购条约。”《政府采购货物和服务招标投标治理措施》(财政部第87命令)第七十一条第一款划定:“采购人应当自中标通知书发出之日起30日内,根据招标文件和中标人投标文件的划定,与中标人签订书面条约所签订的条约不得对招标文件确定的事项和中标人投标文件作实质性修改。”适用经由招投标法式的政府采购工程类条约《招标投标法》第四十六划定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,根据招标文件和中标人的投标文件订立书面条约。

招标人和中标人不得再行订立背离条约实质性内容的其他协议。”《招标投标法实施条例》第五十七条划定“招标人和中标人应当根据招标投标法和本条例的划定签订书面条约,条约的标的、价款、质量、推行期限等主要内容应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致,招标人和中标人不得再行订立背离条约实质性内容的其他协议。”从以上执法、法例以及规章划定看出,政府采购条约内容应与采购文件划定的事项、与招标文件、中标人投标文件的标的、价款、质量、推行期限内容一致。

条约效力执法划定《条约法》第四十四条划定“依法建立的条约,自建立时生效。”但并不是所有已建立条约都是生效的条约,需要满足的条件就是“依法”。也就是认定条约的效力自己介入了国家意志,是对条约自由和意思自治的一种限制和干预,如果民事执法行为不切合国家意志,该民事执法行为将不得生效。

那么涉及条约无效的执法划定有那些呢?《中华人民共和国条约法》第五十二条划定:“违反执法、行政法例的强制性划定”是条约无效的情形之一。《民法总则》第一百五十三条划定:“违反执法、行政法例的强制性划定的民地总则民事执法行为无效,可是该强制性划定不导致该民事执法行为无效的除外。违背公序良俗的民事执法行为无效。

”固然关于条约无效的情形执法划定了不止一种情形,同时包罗了不具备民事行为能力民事主体签订的条约、意思不真实条约等情形,在此,我们只讨论《条约法》五十二条所划定的“违反执法、行政法例的强制性划定”无效情形。现在,两法就无效的划定纷歧致,未来《民法典》正式实施后 ,《条约篇》作为《民法典》的组成篇,条约无效划定将与民事执法行为效力划定归于一致。效力的认定 《条约法》第五十六条划定“无效的条约或者被打消的条约自始没有执法约束力。”条约无效是固然无效,那是不是不需要当事人请求也基础不需要法院宣告它也是无效的,这样说固然也有一定原理,可是对于条约无效的认定是由且只由人民法院来认定。

判断认定与采购文件纷歧致政府采购条约的效力,是由人民法院凭据涉及政府采购条约内容的执法、法例、规章划定以及关于条约效力的执法划定来认定和判断。那么涉及政府采购条约内容的执法、法例以及规章的划定是否属于“强制性划定”呢?也就是《中华人民共和国政府采购法》《招标投标法》《招标投标法实施条例》《政府采购货物和服务招标投标治理措施》(87命令)就采购条约应根据招标文件、中标人投标文件、根据采购文件确定的事项来签订的划定是否属于认定条约无效的“执法、行政法例的强制性划定”?固然不是执法划定中只要有“不得、必须”的表述就为“强制性划定”,就作甚“强制性划定”的认定是判断一个条约是否具备效力的关键,为解决此问题,最高人民法院在2009年《关于当前形势下审理民商事条约纠纷案件若干问题的指导意见》提出了区别于“效力性强制性划定”的“治理性强制性划定”观点。

并指出违反“效力性强制性划定”的条约应认定无效,违反“治理性强制性划定”的条约应当凭据详细情形认定其效力。2019年11月14日,最高人民法院出台聚焦民商事审判事情《全王法院民商事审判事情集会纪要》,《九民纪要》对效力性强制性执法划定和治理性强制性执法划定的正确识别给出了分类指引,同时指出“违反规章的划定,并可能因为公序良俗而无效”。《九民纪要》并没有明确前述涉及政府采购条约的执法、法例划定是否为“效力性划定”。政府采购工程条约与政府采购货物和服务条约所依据的执法纷歧样,对差别执法划定是否为“效力性强制划定”和“治理性强制划定”认定也是纷歧样的。

最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释(二)第一条“招标人和中标人另行签订的建设工程施工条约约定的工程规模、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容,与中标条约纷歧致,一方当事人请求根据中标条约确定权利义务的,人民法院应予支持。招标人和中标人在中标条约之外就显着高于市场价钱购置承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单元捐赠财物等 另行签订条约,变相降低工程价款,一方当事人以该条约背离中标条约实质性内容为由请求确认无效的,人民法院应予支持。”这个司法解释明确的就是“市场价钱购置承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单元捐赠财物等降低工程价款”,也就与招标文件工程价款内容纷歧致且接纳招投标法式所签订的政府采购条约是无效的。

这就即是是部门认可了《招标投标法》第四十六条、《招标投标法实施条例》第五十七条“条约的标的、价款、质量、推行期限等主要内容应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致”的划定为效力性强制划定。那么对于违反划定了政府采购货物服务类条约内容的执法、法例、规章的条约是否无效?也即《政府采购法》第四十六条的划定是否为“效力性划定”?现在并没有一个明确的划定。《九民纪要》指出“关于条约效力认定的应凭据所特别是要在考量强制性划定所掩护的法益类型、违法行为的执法结果以及生意业务宁静掩护等因素的基础上认定其性质”。

也就是说,是依据法官在详细个案中基于裁量权来认定,进一步说同时也包罗对“政府采购文件的实质性内容”的认定。笔者认为,虽然人民法院对于条约效力的认定坚持“勉励生意业务”原则、尽可能尊重条约主体通过“意思自治”告竣一致所签订的条约的其时,“公序良俗”作为与该原则一起配合认定条约效力的执法依据,也起着实现国家意志的功效。

政府采购需求多涉及社会公共利益事项,同时《政府采购法》第九条划定了政府采购同时担负着实现掩护情况、促进中小企业生长的政策目的职能,政府采购文件制定内容也以体现社会公共利益、公序良俗为制定原则、如果政府采购条约变换了采购文件中的实质内容,进而条约内容违反“公序良俗”,那么这样的政府采购条约是固然不会有效。固然这样的条约也并不都市整体无效,也可能是部门无效。

《民法总则》第一百五十六条划定“民事执法行为部门无效,不影响其他部门效力的,其他部门仍然有效。”也就是条约也可能部门有效。同时《政府采购法实施条例》第五十条划定“采购人应当自政府采购条约签订之日起2个事情日内,将政府采购条约在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上通告。”以及2020年3月1日施行的《政府采购信息公布治理措施》第三条划定了“政府采购条约为应予公然的政府采购信息通告”的内容。

上述划定对于规范政府采购条约内容、确保条约内容与采购文件一致,制止政府采购条约任意性,也提供了执法制度保障。实践中以与采购文件纷歧致为由起诉到法院要求确认政府采购条约无效的大多数当事人为供应商,经由了政府采购法式所签订的政府采购条约如果被认定为无效条约,显然无论是对于采购人或是供应商来说,经济效益还是社会效益都将受到损失, 为制止由此引发的纠纷,这就要求政府采购条约的采购方主体须严格根据采购文件确定事项、招标文件、中标人投标文件与供应商签订条约。


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